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　　鐘某向A縣市場監(jiān)管局投訴舉報，稱A縣夢園化妝品公司在某網(wǎng)絡(luò)平臺設(shè)立的自營網(wǎng)店網(wǎng)頁上發(fā)布虛假廣告，其購買并使用廣告商品后皮膚出現(xiàn)不良反應(yīng)（附有網(wǎng)頁廣告、購物記錄截圖等材料），要求A局查處違法當(dāng)事人，并對其進(jìn)行獎勵。A局收到《投訴舉報信》后立即向鐘某寄出《消費(fèi)調(diào)解通知書》，七日內(nèi)又作出《不予受理決定》，告知鐘某：當(dāng)事人無法聯(lián)系，舉報不予受理。鐘某認(rèn)為A局對舉報不予立案調(diào)查的決定涉嫌違法違規(guī)，遂向上級機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

　　◆A局對投訴舉報的處理是否依法合規(guī)？需要明晰行政處罰的立案需要具備什么條件？

　　立案是依法啟動行政處罰調(diào)查程序的起始環(huán)節(jié)，監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)案源并經(jīng)初步核查、核實(shí)案源線索后，認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)立案查處的，辦案機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時立案。也就是說，按照“法無授權(quán)不可為，法定職責(zé)必須為”的行政原則，未經(jīng)立案，監(jiān)管部門及其工作人員不得對相關(guān)相對人開展調(diào)查活動，否則即是違反規(guī)定；符合立案標(biāo)準(zhǔn)不予立案，也是未能依法履行職責(zé)。

　　《食品藥品行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：“立案應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）有明確的違法嫌疑人；（二）有違法事實(shí)；（三）屬于食品藥品監(jiān)督管理行政處罰的范圍；（四）屬于本部門管轄?！睂φ丈鲜隽笜?biāo)準(zhǔn)，“當(dāng)事人未能聯(lián)系上”并非不予立案的理由，A局對上述舉報未予立案顯然是錯誤的，舉報人的舉報材料已經(jīng)滿足行政處罰案件的立案條件，A局理應(yīng)立案后進(jìn)行調(diào)查，至于是否應(yīng)當(dāng)作出行政處罰，則應(yīng)以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

　　◆上文所指的“立案核查”和“案件調(diào)查”有無區(qū)別？

　　筆者認(rèn)為這是兩個不同的概念，立案核查指的是行政機(jī)關(guān)對所獲取的案件線索和材料進(jìn)行審核、查看，根據(jù)立案標(biāo)準(zhǔn)就現(xiàn)有材料和線索（假定都是真實(shí)的）判斷其是否符合立案條件，這并不包括搜集證據(jù)、詢問當(dāng)事人及調(diào)查證人。立案核查的具體內(nèi)容包括以下幾點(diǎn)。

　　第一，線索所指向行為是否違法。行政處罰是對違法行為開展的調(diào)查和處罰，如果該行為并不違法，則監(jiān)管部門不應(yīng)就此立案；如果該行為已經(jīng)達(dá)到刑法追訴標(biāo)準(zhǔn)，涉嫌犯罪，根據(jù)職能劃分，監(jiān)管部門應(yīng)該將此案移送司法機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查處理。

　　第二，是否應(yīng)該移送其他行政機(jī)關(guān)。有些行為雖然違法，但受理投訴舉報的監(jiān)管部門并無調(diào)查和處罰權(quán)限，《行政處罰法》第十五條明確規(guī)定：“行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施?！边@意味著受理投訴舉報的監(jiān)管部門需要將很多不屬于自己職責(zé)范圍內(nèi)的案件線索和材料依職能移送其他部門。

　　第三，是否已立案。涉案違法行為符合立案條件，還得看該違法行為是否已被立案或處罰，《行政處罰法》第二十四條明確規(guī)定：“對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！边@表明，如果已經(jīng)有其他監(jiān)管部門對當(dāng)事人的相關(guān)違法行為立案或者處罰，則不應(yīng)對同一個違法行為再次立案調(diào)查。

　　第四，是否超過追責(zé)期限。即使是違法行為，也有一定的追責(zé)期限，《行政處罰法》第二十九條規(guī)定：“違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰?！?/p>

　　第五，是否有屬地管轄權(quán)?！缎姓幜P法》第二十條規(guī)定：“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄?！庇行┻`法行為雖然與自己轄區(qū)存在一定聯(lián)系，但發(fā)生地并非本地，按照屬地管轄的原則，監(jiān)管部門應(yīng)該將材料和線索移送行為發(fā)生地監(jiān)管部門立案處理。

　　第六，舉報、投訴是否屬于惡意。實(shí)踐中，有些經(jīng)營者因為競爭矛盾、消費(fèi)者因為消費(fèi)糾紛等情形，可能對經(jīng)營者反復(fù)舉報、投訴。基于保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的考慮，針對同一當(dāng)事人同一違法行為的多次舉報、投訴，監(jiān)管部門應(yīng)該要求舉報人、投訴人提供新的證據(jù)，否則也不宜立案調(diào)查。

　　案件調(diào)查指的是行政機(jī)關(guān)在立案后依法對涉嫌違法行為進(jìn)行證實(shí)或者證偽的過程，這其中包括現(xiàn)場檢查、采取強(qiáng)制措施、詢問當(dāng)事人、調(diào)查證人、鑒定勘驗、聽證等環(huán)節(jié)。這是監(jiān)管部門對有關(guān)涉嫌違法行為立案后作出行政處罰、移送處理或者撤銷案件的必經(jīng)階段和自然發(fā)展結(jié)果。A局因無法聯(lián)系當(dāng)事人致使案件調(diào)查出現(xiàn)擱置無法繼續(xù)，理應(yīng)努力通過其他方式排除障礙（如通過實(shí)地察看、聯(lián)系網(wǎng)絡(luò)交易平臺等方式聯(lián)系當(dāng)事人），推進(jìn)案件調(diào)查，簡單地“不予受理”顯然難以證明自己依法行政、積極履職。

　?。ㄗ髡邌挝唬航K省淮安市清江浦區(qū)市場監(jiān)管局）

（責(zé)任編輯：郭思男）

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