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　　A醫(yī)藥有限公司（以下簡稱“A公司”）在自查中發(fā)現(xiàn)有一批D藥品存在重碼現(xiàn)象，遂向?qū)俚毓卜志诌M(jìn)行舉報。藥品監(jiān)管部門積極配合公安部門，對被舉報產(chǎn)品及時送檢，檢驗結(jié)論確定為假藥。隨后執(zhí)法人員又對同一供貨商存放在配貨站的25件D藥品進(jìn)行了外觀鑒定，初步確定為假藥，抽樣檢驗后確定為假藥。

　　與此同時，A公司又發(fā)現(xiàn)藥品庫房內(nèi)存放的另一批次D藥品包裝存在問題。經(jīng)藥品檢測機(jī)構(gòu)檢驗，該批次也為假藥。

　　經(jīng)調(diào)查A公司負(fù)責(zé)人，上述批次產(chǎn)品由該公司業(yè)務(wù)經(jīng)理聯(lián)系購進(jìn)，由自稱B制藥股份有限公司（以下簡稱“B公司”）的業(yè)務(wù)員樊某從北京直接發(fā)貨到該公司，貨款是通過貨站代收，并從C醫(yī)藥有限責(zé)任公司（以下簡稱“C公司”）走票，已提供每批貨的隨貨通行單和購進(jìn)票據(jù)共5張。但樊某并未提供其本人作為B公司業(yè)務(wù)員的證明材料。經(jīng)過核實，樊某提供的C公司的《藥品經(jīng)營許可證》《藥品經(jīng)營質(zhì)量管理規(guī)范》證書均為假冒，且提供的發(fā)票也不是C公司出具的發(fā)票。

　　A公司主動向公安機(jī)關(guān)報案稱自己購銷的藥品可能為假藥，并主動上交了涉案產(chǎn)品20567盒，但不能提供合法的購進(jìn)渠道和購進(jìn)票據(jù)，屬于從非法渠道購進(jìn)藥品，并銷售假藥。

　　【處罰依據(jù)】

　　A公司的行為違反了《藥品管理法》第三十四條“藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須從具有藥品生產(chǎn)、經(jīng)營資格的企業(yè)購進(jìn)藥品”，第四十八條“禁止生產(chǎn)、銷售假藥”的規(guī)定。

　　依據(jù)《藥品管理法》第七十三條、第七十九條規(guī)定，監(jiān)管部門給予A公司沒收違法所得234716元、沒收違法購進(jìn)的藥品，并處罰款20萬元的處罰。

　　【案例評析】

　　有觀點認(rèn)為，本案中，A公司從非法渠道購進(jìn)藥品、銷售假藥違反《藥品管理法》第三十四條、四十八條的規(guī)定，屬于法條競合，根據(jù)“法條競合原則”和“一事不再罰原則”，應(yīng)選擇《藥品管理法》第七十三條、第七十九條中處罰較重的一條進(jìn)行處罰。另一種觀點認(rèn)為，A公司從非法渠道購進(jìn)假藥并銷售了假藥應(yīng)認(rèn)定為“兩個行為”而不是“一個行為”，不適用“法條競合原則”和“一事不再罰原則”，應(yīng)該按照《藥品管理法》的相關(guān)條款分別作出處罰。

　　在本案中，A公司既違反了《藥品管理法》第三十四條“禁止從非法渠道購進(jìn)假藥”的規(guī)定，又違反了該法第四十八條“禁止銷售假藥”的規(guī)定。爭議點出現(xiàn)在是否可以適用法條競合原則，以及如果不適用法條競合原則，是否違背了“一事不再罰”的原則。

　　筆者認(rèn)為，盡管A公司從非法渠道購進(jìn)假藥與銷售假藥之間具有緊密聯(lián)系，但其實質(zhì)上仍然是獨立實施的“兩個行為”，而非“一個行為”，這兩個行為侵犯了不同的客體，從非法渠道購進(jìn)假藥侵犯的客體是藥品的市場管理秩序，而銷售假藥侵犯的客體是藥品管理制度和群眾的身體健康。由于“法條競合原則”適用的前提是“同一行為”，故在本案中并不適用，就沒有必要“擇一重”進(jìn)行處罰，“一事不再罰”原則也就沒有了適用的空間。

　　因此，應(yīng)當(dāng)對A公司從非法渠道購進(jìn)假藥及銷售假藥的行為分別依據(jù)兩個不同的條款進(jìn)行處罰。

　?。ū疚恼幾陨虾煼洞髮W(xué)法治與人權(quán)研究所所長劉作翔教授主編的《食品藥品監(jiān)管典型案例評析》一書，該書將由中國醫(yī)藥科技出版社出版發(fā)行。本文整理與撰寫人：汪祥勝）

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