【依法行政 履職盡責(zé)強監(jiān)管】依法履行職責(zé) 預(yù)防職務(wù)犯罪
筆者依據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定,結(jié)合最高人民法院、最高人民檢察院(以下簡稱兩高)的司法解釋,就藥品監(jiān)管人員可能涉及的瀆職類等犯罪作一梳理,以明晰標準,敲響警鐘。
放縱制售偽劣商品犯罪行為罪
《刑法》第四百一十四條規(guī)定:“對生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負有追究責(zé)任的國家機關(guān)工作人員,徇私舞弊,不履行法律規(guī)定的追究職責(zé),情節(jié)嚴重的,處5年以下有期徒刑或者拘役。”
根據(jù)條文及相關(guān)司法解釋,對該罪的構(gòu)成應(yīng)著重關(guān)注以下五個方面:
第一,本罪的主體是對生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負有追究責(zé)任的國家機關(guān)工作人員,實質(zhì)在于“職權(quán)”,而非“身份”,因此,包括基層食品藥品監(jiān)管機構(gòu)非公務(wù)員編制的事業(yè)性質(zhì)人員及借調(diào)、聘用人員都可以成為本罪的犯罪主體。
第二,行為人放縱的是犯罪行為,即對可能構(gòu)成犯罪的行為未履行追究職責(zé)才能構(gòu)成本罪。
第三,本罪主觀方面須為故意,而且是直接故意。即藥品監(jiān)管人員明知應(yīng)當(dāng)履行職責(zé),但為了私情、私利而故意不履行。
第四,行為人具有徇私舞弊、不履行法定職責(zé)的行為。不履行法定職責(zé)具體表現(xiàn)為該立案調(diào)查的不立案調(diào)查;該對假劣藥品進行鑒定的不進行鑒定;該對涉案假劣藥品進行查封、扣押的不予查封、扣押等。
第五,放縱制售偽劣商品犯罪行為,情節(jié)嚴重的才構(gòu)成犯罪?!扒楣?jié)嚴重”包括放縱生產(chǎn)、銷售假藥犯罪行為的;放縱依法可能判處3年以上有期徒刑的生產(chǎn)、銷售劣藥犯罪行為的;致使國家和人民利益遭受重大損失或者造成惡劣影響的。
徇私舞弊不移交刑事案件罪
《刑法》第四百零二條規(guī)定:“行政執(zhí)法人員徇私舞弊,對依法應(yīng)當(dāng)移交司法機關(guān)追究刑事責(zé)任的不移交,情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役;造成嚴重后果的,處3年以上7年以下有期徒刑。”
筆者認為,對該罪應(yīng)著重理解以下幾點:
第一,只有不移交應(yīng)當(dāng)移交司法機關(guān)追究刑事責(zé)任的案件,才能構(gòu)成本罪。
第二,構(gòu)成該罪應(yīng)當(dāng)存在徇私舞弊行為。該條款的徇私舞弊是指徇私情、私利,利用職務(wù)之便,通過偽造材料等手段,有案不立,有罪不究,以罰代刑,降格處理,從而達到不移交司法機關(guān)的目的。同時,其徇私舞弊行為必須是利用職務(wù)之便進行的。
第三,該條款中的“情節(jié)嚴重”包括:對依法可能判處3年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的;司法機關(guān)提出意見后,無正當(dāng)理由仍然不予移交的;以罰代刑,放縱犯罪嫌疑人,致使犯罪嫌疑人繼續(xù)進行違法犯罪活動的;行政執(zhí)法部門主管領(lǐng)導(dǎo)阻止移交的等。
第四,本罪在主觀方面必須是出于故意,即行為人明知依法應(yīng)當(dāng)移交而故意不移交,對自己行為可能產(chǎn)生的后果持希望或放任的態(tài)度。
第五,根據(jù)《刑法》規(guī)定,本罪的犯罪主體是行政執(zhí)法人員,而不是行政執(zhí)法機關(guān)。對于單位集體決定不移交的情形,依法應(yīng)追究直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。對于行政執(zhí)法人員在匯報案件的過程中隱瞞情況、弄虛作假,造成單位在研究處理案件時做出不移交刑事案件的錯誤決定的,只能追究該行政執(zhí)法人員的刑事責(zé)任。
濫用職權(quán)罪及玩忽職守罪
《刑法》第三百九十七條第一款規(guī)定:“國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定?!?br/>
依據(jù)最高人民檢察院規(guī)定的立案標準,對藥品監(jiān)管人員是否構(gòu)成濫用職權(quán)罪的問題,應(yīng)注意把握以下幾個問題:
第一,濫用職權(quán)有兩個顯著特征,一是超越職責(zé)范圍,故意違法越權(quán);二是雖在法定職責(zé)或授權(quán)范圍內(nèi),但不按照法定程序和規(guī)定正確行使權(quán)力。
第二,本罪主觀方面表現(xiàn)為故意,即行為人明知自己濫用職權(quán)的行為會導(dǎo)致危害后果,并希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生,多數(shù)情況下,行為人對犯罪結(jié)果表現(xiàn)為間接故意(即放任危害后果的發(fā)生)。
第三,要正確區(qū)別濫用職權(quán)罪與一般濫用職權(quán)的界限。如果行為人的濫用職權(quán)行為是由于分工不清、職責(zé)不明、制度缺失所致,或者由于業(yè)務(wù)能力水平局限導(dǎo)致工作失誤等,雖然其行為也造成了實際損害結(jié)果,但由于無主觀故意,不構(gòu)成本罪。需要注意的是,對于利用制度缺陷、故意逾越職權(quán)以徇私利并因此造成重大損失的行為,應(yīng)予追究刑事責(zé)任。
玩忽職守是違反工作紀律、規(guī)章制度或職務(wù)宗旨的行為,客觀上表現(xiàn)為消極行為,與濫用職權(quán)的積極主動不同,玩忽職守表現(xiàn)為兩個基本形式:一是不作為;二是不認真作為。構(gòu)成玩忽職守罪行為人主觀上為過失,即行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己行為的社會危害性,但由于疏忽大意而沒有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,致使危害結(jié)果發(fā)生。
提供虛假證明文件罪
《刑法》第二百二十九條第一款規(guī)定:“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節(jié)嚴重的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金?!?br/>
對于《藥品管理法》第八十六條規(guī)定的藥品檢驗機構(gòu)出具虛假檢驗報告構(gòu)成犯罪的問題,在現(xiàn)有法律文獻中討論較少,有關(guān)法律專家提出,對藥品檢驗機構(gòu)出具虛假檢驗報告構(gòu)成犯罪的,宜按《刑法》第二百二十九條的規(guī)定認定為提供虛假證明文件罪。
對于故意提供虛假證明文件罪的構(gòu)成,應(yīng)注意以下三點:
第一,本罪的犯罪主體既可以是自然人,也可以是法人、單位,因為故意提供虛假檢驗報告的行為,既可以是藥檢人員的個人行為,也可能是單位與某個企業(yè)惡意串通,指定其人員為該企業(yè)出具虛假的藥品檢驗報告。因此,法人或單位也可以成為本罪的主體。
第二,本罪的主觀方面只能是故意,即明知出具的藥品檢驗報告與事實不符而故意為之。出具檢驗報告的人如果因為疏忽大意或自身業(yè)務(wù)水平問題,出具的報告內(nèi)容與事實不符,不構(gòu)成本罪。
第三,“情節(jié)嚴重”才能構(gòu)成本罪。對于“情節(jié)嚴重”一般把握三個方面:第一,從起因上看,如果行為人索取或非法接受他人財物,故意為他人出具虛假藥品檢驗報告,則屬于情節(jié)、危害較重的情形;第二,從接受虛假報告者所牟取的非法利益上看,如果獲利較大,則屬于情節(jié)嚴重;第三,從后果上看,由于行為人出具的虛假檢驗報告對他人產(chǎn)生嚴重誤導(dǎo),致他人蒙受重大經(jīng)濟損失或其他嚴重后果的,應(yīng)屬情節(jié)嚴重。需要特別說明的是,如果藥品檢驗機構(gòu)對具有重大社會危害性的假藥提供虛假報告,而該假藥又產(chǎn)生了嚴重危害,則應(yīng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪的共犯論處。
(作者單位:江蘇省南通市食品藥品監(jiān)督管理局)
(責(zé)任編輯:)
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