執(zhí)法實務|蟲蛀中藥飲片的處罰裁量與監(jiān)管建議
中藥飲片質(zhì)量關(guān)乎民生健康,而問題中藥飲片的查處難題一直存在。實踐中,執(zhí)法人員、藥品經(jīng)營者對于蟲蛀中藥飲片的判定、處理以及藥店后續(xù)如何管理中藥飲片等存在疑問,在此筆者根據(jù)執(zhí)法經(jīng)驗提出自己的思考供業(yè)界共同探討。
準確定性,需結(jié)合調(diào)查與檢驗
蟲蛀在不同中藥飲片中有不同的表現(xiàn)形式。例如,常見中藥材大黃、白芷,因含淀粉、糖類等成分,在潮濕、高溫環(huán)境下,密封差或存放時間過長易吸引藥材甲、煙草甲等害蟲;而冬蟲夏草、烏梢蛇等動物類藥材,因含有蛋白質(zhì)成分,易生螨蟲。蟲蛀程度也有不影響使用的輕微蟲蛀、部分蛀空的中度蟲蛀,以及粉化、霉變的嚴重蟲蛀之分。執(zhí)法過程中,對問題中藥飲片的定性較為復雜。
第一,執(zhí)法人員需先行判斷中藥飲片是否存在蟲蛀現(xiàn)象?!妒袌霰O(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定,市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索,應當自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查,由市場監(jiān)督管理部門負責人決定是否立案。市場監(jiān)督管理部門在開展藥品檢查中發(fā)現(xiàn)或接到藥店銷售蟲蛀中藥飲片的線索后,需要派執(zhí)法人員開展現(xiàn)場核查,通過現(xiàn)場調(diào)查,固定相關(guān)物證,確認涉案中藥飲片是否存在蟲蛀現(xiàn)象。
第二,蟲蛀中藥飲片可能被定性為假藥或劣藥。執(zhí)法人員確認涉案中藥飲片存在蟲蛀現(xiàn)象后,需要根據(jù)法律規(guī)定對其進一步定性。根據(jù)蟲蛀對于藥品質(zhì)量的危害程度,可能構(gòu)成《中華人民共和國藥品管理法》(以下簡稱《藥品管理法》)第九十八條第二款第三項“變質(zhì)的藥品”被認定為假藥,或者構(gòu)成第九十八條第三款第二項“被污染的藥品”或第七項“其他不符合藥品標準的藥品”被認定為劣藥。
第三,將蟲蛀中藥飲片依法送檢后,才能最終作出判定?!端幤饭芾矸ā返谝话俣粭l規(guī)定,對假藥、劣藥的處罰決定,應當依法載明藥品檢驗機構(gòu)的質(zhì)量檢驗結(jié)論。執(zhí)法人員需將查獲的蟲蛀中藥飲片依法送檢,由藥品檢驗機構(gòu)出具質(zhì)量檢驗結(jié)論。市場監(jiān)管部門再依據(jù)調(diào)查情況和質(zhì)量檢驗結(jié)論,作出蟲蛀中藥飲片屬于假藥還是劣藥的最終判定。
不應免罰,但可酌情減輕處罰
有觀點認為,藥店利潤微薄,不堪承受重罰。那么,如何處罰藥店銷售蟲蛀中藥飲片的行為才合理合法?
首先,對于中藥飲片的處罰,有相較于其他藥品更為寬松的規(guī)定。但如果蟲蛀中藥飲片已經(jīng)影響到了藥品的安全性、有效性,不適用相關(guān)規(guī)定。
《藥品管理法》第一百一十七條第二款規(guī)定:“生產(chǎn)、銷售的中藥飲片不符合藥品標準,尚不影響安全性、有效性的,責令限期改正,給予警告;可以處十萬元以上五十萬元以下的罰款?!钡m用該條款是有前提條件的。國家藥監(jiān)局綜合司印發(fā)的《關(guān)于〈中華人民共和國藥品管理法〉第一百一十七條第二款適用原則的指導意見》規(guī)定,適用《藥品管理法》第一百一十七條第二款的前提是生產(chǎn)中藥飲片所用中藥材的來源(包括基原、藥用部位、產(chǎn)地加工等)、飲片炮制工藝等符合規(guī)定,且僅限于《藥品管理法》第九十八條第三款第七項“其他不符合藥品標準的藥品”的以下情形:(一)性狀項中如大小、表面色澤等不符合藥品標準;(二)檢查項中如水分、灰分、藥屑雜質(zhì)等不符合藥品標準。蟲蛀中藥飲片不在其中。
此外,也有地方針對問題中藥飲片的認定發(fā)布了指導意見。例如,新修訂的《福建省藥品監(jiān)督管理局關(guān)于中藥飲片不符合藥品標準尚不影響安全性有效性的認定指導意見》第六條第一款提出:“中藥飲片的水分或干燥失重超出藥品標準限度值20%(含)以內(nèi),且未發(fā)生霉變、蟲蛀的,可以認定為尚不影響中藥飲片的安全性、有效性?!?/p>
可見,對于不符合藥品標準的中藥飲片認定為不影響安全性、有效性的容忍范圍限制在大小、表面色澤等性狀項,以及水分、灰粉、藥屑雜質(zhì)等檢查項;一旦發(fā)生霉變、蟲蛀,可認為影響了中藥飲片的安全性和有效性,不適用《藥品管理法》第一百一十七條第二款的規(guī)定。
其次,藥店售出蟲蛀中藥飲片,說明藥品的貯存、銷售環(huán)節(jié)存在問題,不適用免罰條款?!吨腥A人民共和國藥品管理法實施條例》(以下簡稱《藥品管理法實施條例》)第七十五條規(guī)定:“藥品經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機構(gòu)未違反《藥品管理法》和本條例的有關(guān)規(guī)定,并有充分證據(jù)證明其不知道所銷售或者使用的藥品是假藥、劣藥的,應當沒收其銷售或者使用的假藥、劣藥和違法所得;但是,可以免除其他行政處罰?!边@是《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條確立的“輕微免罰”和“無過錯不罰”原則在藥品監(jiān)管領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。是否適用該免罰條款,取決于當事人能否提供免罰要求的“充分證據(jù)”。
國家藥監(jiān)局發(fā)布的《藥品監(jiān)督管理行政處罰裁量適用規(guī)則》第十五條規(guī)定,藥品經(jīng)營企業(yè)、使用單位同時具備下列情形的,一般應當認定為符合《藥品管理法實施條例》第七十五條規(guī)定的“充分證據(jù)”:(一)進貨渠道合法……(二)產(chǎn)品采購與收貨記錄、入庫檢查驗收記錄真實完整;(三)產(chǎn)品的儲存、養(yǎng)護、銷售、使用、出庫復核、運輸未違反有關(guān)規(guī)定且有真實完整的記錄。
在具體案件中,蟲蛀中藥飲片如未售出,可由藥店提供進貨、驗收、儲存、養(yǎng)護記錄來證明不存在主觀過錯,從而爭取免罰;蟲蛀中藥飲片如售出,說明藥店在中藥飲片的貯存、養(yǎng)護階段出現(xiàn)了實質(zhì)性問題,且在銷售階段也沒有按照藥品經(jīng)營質(zhì)量管理規(guī)范第一百六十二條“企業(yè)應當定期對陳列、存放的藥品進行檢查,重點檢查拆零藥品和易變質(zhì)、近效期、擺放時間較長的藥品以及中藥飲片。發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量疑問的藥品應當及時撤柜,停止銷售,由質(zhì)量管理人員確認和處理,并保留相關(guān)記錄”的規(guī)定執(zhí)行,藥店存在主觀故意或者過失,因此不能免罰。
第三,藥店銷售蟲蛀中藥飲片,可以根據(jù)具體情形,適當減輕處罰。根據(jù)《藥品監(jiān)督管理行政處罰裁量適用規(guī)則》第十一條,當事人積極配合藥品監(jiān)督管理部門調(diào)查并主動提供證據(jù)材料,涉案產(chǎn)品尚未銷售或者使用,違法行為情節(jié)輕微,社會危害后果較小的,可以從輕或者減輕行政處罰。市場監(jiān)督管理部門還應充分適用相關(guān)規(guī)則和裁量基準,應減盡減,達到過罰相當?shù)哪康摹?/p>
加強管理,保障消費者用藥安全
有觀點認為,即使被處罰,藥店出現(xiàn)蟲蛀中藥飲片的情況很可能再次發(fā)生。為保障消費者用藥安全,監(jiān)管部門可從以下兩方面著手。
第一,督促生產(chǎn)企業(yè)合理標注中藥飲片保質(zhì)期和貯藏要求。2023年7月,國家藥監(jiān)局發(fā)布《中藥飲片標簽管理規(guī)定》,其中要求,保質(zhì)期的標注自2025年8月1日起施行。針對中藥飲片保質(zhì)期的標注,該規(guī)定第十二條提出,中藥飲片的保質(zhì)期由中藥飲片生產(chǎn)企業(yè)自主研究確定,在標簽標注的期限內(nèi),中藥飲片應當符合所執(zhí)行的飲片炮制規(guī)范或者標準的要求;第十一條提出,中藥飲片的內(nèi)、外標簽應當標注產(chǎn)品屬性、品名、規(guī)格、藥材產(chǎn)地、生產(chǎn)企業(yè)、產(chǎn)品批號、生產(chǎn)日期、裝量、保質(zhì)期、執(zhí)行標準等內(nèi)容。對需置陰涼處、冷處、避光或者密閉保存等貯藏有特殊要求的中藥飲片,應當在標簽的醒目位置注明。督促生產(chǎn)企業(yè)切實落實《中藥飲片標簽管理規(guī)定》的要求,在中藥飲片標簽上標明保質(zhì)期和貯藏條件,能為藥店后續(xù)對易蟲蛀中藥飲片進行合規(guī)管理打下良好基礎。
第二,督促藥店加強日常管理。藥店應當加強中藥飲片的保質(zhì)期管理,同時把好貯藏關(guān)和銷售關(guān),避免蟲蛀中藥飲片流入市場。一方面,藥店可將中藥飲片標簽上的保質(zhì)期信息導入藥店的電子管理系統(tǒng),通過設置過期提醒等技術(shù)手段,避免過期變質(zhì)藥品被售出。另一方面,國家藥監(jiān)局發(fā)布的《中藥飲片保質(zhì)期研究確定技術(shù)指導原則(試行)》指出,采取適當?shù)陌b材料,在低溫、干燥、避光等貯藏條件下,可減少中藥飲片在貯藏保管期內(nèi)的質(zhì)量變化,減少中藥飲片的霉變、蟲蛀現(xiàn)象。藥店可根據(jù)中藥飲片的貯藏條件,合理設置儲存區(qū)和陳列區(qū),并加強日常管理,避免在中藥飲片保質(zhì)期內(nèi)出現(xiàn)霉變、蟲蛀現(xiàn)象。
(作者:福建省羅源縣市場監(jiān)管局 黃功允)
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(責任編輯:劉鶴)
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