嚴打!一類醫(yī)療器械標簽說明書擅自改名、擴大適用范圍等違法行為
第一類醫(yī)療器械是風險程度低,實行常規(guī)管理可以保證其安全、有效的醫(yī)療器械。自2014年修訂后的《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》施行之后,第一類醫(yī)療器械無需注冊,只需在所在地設區(qū)的市級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門備案即可。
在我國,對不同管理類別的醫(yī)療器械實施寬嚴不等的管理,由于第一類醫(yī)療器械安全性高,風險小,所以在監(jiān)督管理上相對寬松。但筆者近期在醫(yī)療器械零售企業(yè)檢查時發(fā)現,由于準入、生產、流通管理寬松,第一類醫(yī)療器械違法現象比較常見和普遍。2020年1月2日,國家藥監(jiān)局發(fā)布的《安全用妝,伴您同行-化妝品科普之“化妝品科普:警惕面膜消費陷阱”》中指出,不存在所謂的“械字號面膜”,并指出“所謂‘械字號面膜’,其實是醫(yī)用敷料,屬于醫(yī)療器械范疇……按照醫(yī)療器械管理的醫(yī)用敷料命名應當符合《醫(yī)療器械通用名稱命名規(guī)則》要求,不得含有‘美容’‘保健’等宣稱詞語,不得含有夸大適用范圍或者其他具有誤導性、欺騙性的內容。因此,不存在‘械字號面膜’的概念,醫(yī)療器械產品也不能以‘面膜’作為其名稱”。雖然國家藥監(jiān)局發(fā)出了消費警示,但在某知名購物網站輸入“面膜醫(yī)療器械”關鍵詞后,出來的品種竟有上千種之多,其中較高比例是第一類醫(yī)療器械冷敷貼。
第一類醫(yī)療器械流通環(huán)節(jié)存在的違法現象
目前第一類醫(yī)療器械常見的違法違規(guī)現象有:擅自改變產品名稱、擅自添加產品名稱、擴大適用范圍等。
擅自添加產品名稱。第一類醫(yī)療器械產品雖然標示備案時的產品名稱,但標示的備案產品名稱字體小而色淡,不易引起注意。該類產品卻通過以“注冊商標”、TM標記的未注冊商標、單純文字的形式,來標識如“XX貼”“XX膏”,這類文字標注的字體大而顯眼,以混淆或誤導消費者認為該產品是“XX貼”“XX膏”,而非原備案產品。目前市場上此類違法較嚴重的代表產品是醫(yī)用冷敷貼。筆者在市場調查時發(fā)現,此類產品所標示的“XX貼”“XX膏”,可以涵蓋人體的任何部位。該產品外包裝上除標示醫(yī)用冷敷貼之外,還會通過“注冊商標”等形式標示諸如“三伏貼”“失眠貼”“頭痛貼”“發(fā)熱貼”“痔瘡貼”“腳氣貼”等,醫(yī)用冷敷貼儼然成了“神藥”。
擅自改變產品名稱。有的第一類醫(yī)療器械通過擅自改變產品名稱誤導消費者,并通過產品名稱的改變,進而改變產品的用途,讓某個備案的第一類醫(yī)療器械變成多個不同用途的產品。如市場上標示為某企業(yè)生產的第一類醫(yī)療器械冷敷凝膠,備案憑證上的產品名稱為“冷敷凝膠”,產品實物標示的名稱則為“馬油滋潤護手(冷敷凝膠)”。
擅自擴大適用范圍。2013年央視曝光第一類醫(yī)療器械“高老太降糖貼”等產品涉及非法廣告,廣告夸大宣傳產品療效、模糊治療范圍。經過整治,夸大療效的非法廣告得到了有效治理。但第一類醫(yī)療器械夸大療效、擴大適用范圍卻有從廣告轉移到產品標簽說明書上的趨勢,如某企業(yè)生產的醫(yī)用冷敷凝膠,備案憑證上的預期用途為“用于人體物理退熱、體表面特定部位的降溫。僅用于閉合性軟組織”。該產品實物標示的預期用途卻為“用于人體物理退熱、體表面特定部位的降溫。僅用于閉合性軟組織。適用于唇部干裂、粗糙、脫皮的冷敷理療”,并且通過“TM”標示“秀雨潤唇膏”。又如某企業(yè)生產的醫(yī)用冷敷貼,備案憑證上預期用途為“用于冷敷治療,僅用于閉合性軟組織”,該產品實物包裝標示預期用途為“用于冷敷治療,僅用于閉合性軟組織”,又與預期用途并列標明“適用人群:適用于失眠或焦躁不安人群的冷敷理療”。
將生活用品包裝成第一類醫(yī)療器械。有的不法商家將面膜包裝成醫(yī)療器械,市場上類似的情況還有:將第一類醫(yī)療器械醫(yī)用護理墊做成全棉內褲,還將這種內褲分為男士款、女士款、男童款、女童款、老年人款;將醫(yī)用護理墊做成生活用品月經墊,并在外包裝標示“消毒級”;將彈性繃帶(一類醫(yī)療器械)做成全棉襪子;將牙科潔治器做成生活用品牙簽。
第一類醫(yī)療器械違法情形為何如此普遍?
第一類醫(yī)療器械在流通環(huán)節(jié)的種種違法現象,讓人不由得想起之前市場上的“非藥品冒充藥品”現象,該類產品在標簽、說明書中宣稱具有功能主治、適應癥或者明示預防疾病、治療功能或藥用療效等,產品名稱與藥品名稱相同或類似,其實是食品、保健用品、保健食品、化妝品、消毒產品等。目前市場上食品、化妝品、普通產品、消殺產品等非藥品冒充藥品現象已經非常少見。這是因為,“非藥品冒充藥品”違法成本加大。2009年原國家食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布《關于開展非藥品冒充藥品整治行動的公告》,2010年原國家食品藥品監(jiān)督管理局、原衛(wèi)生部又聯合發(fā)布了《關于進一步開展整治非藥品冒充藥品專項行動的通知》,國家藥監(jiān)部門連續(xù)幾年組織全國開展了“非藥品冒充藥品”專項整治活動,加大了對該類產品的打擊處罰力度,保持了打擊該類違法行為的高壓態(tài)勢。專項整治的開展,讓“非藥品冒充藥品”違法成本大大增加。同時,“非藥品冒充藥品”違法風險變高?!缎谭ㄐ拚福ò耍穼⑿谭ǖ谝话偎氖粭l第一款修改為,“生產、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產”。刑法所指的假藥,是指2015版《藥品管理法》中規(guī)定的假藥和按假藥論處的藥品,“非藥品冒充藥品”的情況正是按2015版《藥品管理法》定性的按假藥論處的情形,《刑法修正案(八)》出臺后,“非藥品冒充藥品”違法行為就涉及到刑事責任了。
由于“非藥品冒充藥品”的違法風險和違法成本均大大增加,一些不法分子又將眼光瞄準了第一類醫(yī)療器械。第一類醫(yī)療器械與食品、保健用品、保健食品、化妝品、消毒產品不同,該類產品本就是醫(yī)療產品,需要標示預防疾病、治療功能或療效。而且目前第一類醫(yī)療器械只需備案,無需注冊,即使超出備案的適用范圍,也是按《醫(yī)療器械注冊管理辦法》第七十一條“違反本辦法規(guī)定,未依法辦理第一類醫(yī)療器械變更備案或者第二類、第三類醫(yī)療器械注冊登記事項變更的,按照《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》有關未備案的情形予以處罰”的規(guī)定進行處罰。而《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》有關未備案的情形予以處罰,僅為責令限期改正,逾期不改正的,向社會公告未備案單位和產品名稱,可以處1萬元以下罰款。違法成本低,而且不涉及刑事責任,所以不法分子紛紛轉向了第一類醫(yī)療器械。
第一類醫(yī)療器械違法行為法律法規(guī)適用
第一類醫(yī)療器械安全性高,管理寬松,加上違法法律責任以責令改正為主,法律法規(guī)規(guī)定的罰則并不重,所以目前對第一類醫(yī)療器械的監(jiān)管相對寬松,關注度不高。
那么,對于第一類醫(yī)療器械市場出現的亂象,難道只能停留在責令改正上嗎?
雖然未備案或超出備案范圍生產的第一類醫(yī)療器械,首先應當責令改正,但筆者認為可以換個角度,從第一類醫(yī)療器械的說明書、標簽入手?!夺t(yī)療器械說明書和標簽管理規(guī)定》第四條明確,“醫(yī)療器械說明書和標簽的內容應當科學、真實、完整、準確,并與產品特性相一致。醫(yī)療器械說明書和標簽的內容應當與經注冊或者備案的相關內容一致”。上述提到的擅自添加產品名稱、擅自改變產品名稱、擅自擴大適用范圍、將生活用品包裝成第一類醫(yī)療器械等情形,其產品的說明書和標簽無法與備案相關內容一致,而且也不科學、不真實、不準確,所以違反了上述規(guī)定,可以依據《醫(yī)療器械說明書和標簽管理規(guī)定》第十八條“說明書和標簽不符合本規(guī)定要求的,由縣級以上食品藥品監(jiān)督管理部門按照《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》第六十七條的規(guī)定予以處罰”,以及《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》第六十七條規(guī)定“有下列情形之一的,由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責令改正,處1萬元以上3萬元以下罰款;情節(jié)嚴重的,責令停產停業(yè),直至由原發(fā)證部門吊銷醫(yī)療器械生產許可證、醫(yī)療器械經營許可證”進行處理。
對第一類醫(yī)療器械的整治和規(guī)范,需要全國藥品監(jiān)管人員一起行動,形成打擊合力,不給不法分子留下任何法外之地。(王張明 江西省景德鎮(zhèn)市市場監(jiān)督管理局)
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(責任編輯:李碩)
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