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案情

2024年1月，A縣市場監(jiān)管局與應急管理局開展聯(lián)合檢查時發(fā)現(xiàn)，一處廠房未辦理營業(yè)執(zhí)照和化妝品生產(chǎn)許可證，但場地內(nèi)有大量粉底液、粉餅等化妝品成品，包材、包裝盒、化妝品原料，以及攪拌機、灌注機等機械設(shè)備，且殘存有開展化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動的痕跡。

經(jīng)查，涉案化妝品的標簽為純英文標注；商標未在國內(nèi)注冊；產(chǎn)品包裝用英文寫明在美國制定配方，由一家名稱為英文的企業(yè)分銷；翻閱化妝品包裝上提供的英文網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)，相關(guān)產(chǎn)品的銷售地區(qū)是非洲。

當事人解釋稱，租用的A縣廠房為產(chǎn)品庫房，系其原先經(jīng)營的位于B市的某化妝品有限公司倒閉后，主要用于存放原公司產(chǎn)品存貨和采購自其他公司的化妝品，其在A縣未開展任何化妝品生產(chǎn)活動；相關(guān)化妝品只在尼日利亞銷售。但其無法提供出口的經(jīng)銷渠道證據(jù)。

分歧

本案在定性分析過程中，存在不同觀點。

第一種觀點認為，缺乏證據(jù)證明涉案化妝品用于出口，當事人行為應認定為無證生產(chǎn)內(nèi)銷的化妝品，應按照我國化妝品監(jiān)管規(guī)定進行處理。

第二種觀點認為，從商品標簽提供的信息及銷售情況判斷，當事人的行為屬于無證生產(chǎn)出口化妝品?！哆M出口化妝品檢驗檢疫監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第十八條規(guī)定：“出口化妝品生產(chǎn)企業(yè)應當保證其出口化妝品符合進口國家（地區(qū)）標準或者合同要求。”當事人生產(chǎn)經(jīng)營的出口化妝品只需符合進口國家及地區(qū)的標準和合同要求即可，無需受我國化妝品監(jiān)管制度的約束。

第三種觀點認為，從商品標簽提供的信息及銷售情況判斷，當事人的行為屬于無證生產(chǎn)出口化妝品。生產(chǎn)出口化妝品應遵守《化妝品監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》），需要取得生產(chǎn)許可證，且化妝品必須檢驗合格后才可銷售。

辨析

筆者認為，本案當事人的行為屬于無證生產(chǎn)出口化妝品，且需要受到《條例》等法律法規(guī)的約束。

本案的定性可從當事人行為是否屬于無證生產(chǎn)化妝品、涉案化妝品是否屬于出口化妝品、生產(chǎn)經(jīng)營出口化妝品是否應遵守我國化妝品法規(guī)三個方面進行取證分析。

現(xiàn)場搜證結(jié)合外圍輔證，認定無證生產(chǎn)化妝品

執(zhí)法人員經(jīng)調(diào)查認為，當事人的行為屬于無證生產(chǎn)化妝品，分析如下。

一是現(xiàn)場檢查確認。執(zhí)法人員對位于A縣的廠房開展現(xiàn)場檢查時，雖然沒有發(fā)現(xiàn)正在進行的生產(chǎn)活動，但現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)化妝品成品、原料、機械設(shè)備等，且殘留生產(chǎn)化妝品的痕跡，現(xiàn)場勘驗證據(jù)表明，當事人存在無證生產(chǎn)化妝品的行為。

二是收集外圍輔證。A縣市場監(jiān)管局提請A縣公安局協(xié)助，找到9名員工做了詢問筆錄，提取到在案發(fā)地點有制作壓餅（粉餅）、包裝化妝品等工作內(nèi)容的筆錄證據(jù)。移送公安機關(guān)偵查后，當事人試圖繼續(xù)掩蓋無證生產(chǎn)的事實，但經(jīng)過公安偵查人員對9名員工中的廠長、業(yè)務員、財務人員等重點人員補充詢問和資金追查，徹底掌握了當事人無證生產(chǎn)、銷售化妝品的相關(guān)證據(jù)。

三是對當事人提供的化妝品來源逐一核驗。當事人提出涉案化妝品來源于位于B市、C市、D市、E市等地的多家公司。執(zhí)法人員逐一調(diào)查核實，發(fā)現(xiàn)上述公司與當事人的交易信息與涉案化妝品的數(shù)量及特征無法吻合。其中，B市某化妝品有限公司于2021年7月被列入經(jīng)營異常名錄；2022年6月，因公司成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上，被吊銷營業(yè)執(zhí)照。當事人雖然聲稱涉案化妝品大多來自該公司倒閉后的庫存品，但無法提供B市某化妝品有限公司在2021年停產(chǎn)之前生產(chǎn)過涉案化妝品或涉案化妝品來源于B市某化妝品有限公司的相關(guān)證據(jù)。因此，市場監(jiān)管部門認定當事人有關(guān)化妝品來源于其他公司的申辯不成立。

結(jié)合外文標簽及出口報關(guān)情況，認定化妝品用于出口

A縣市場監(jiān)管局發(fā)函稅務、海關(guān)等部門協(xié)查，發(fā)現(xiàn)當事人所持有的某進出口貿(mào)易有限公司無外貿(mào)資質(zhì)和出口納稅記錄。同時，當事人拒不提供出口的經(jīng)銷渠道證據(jù)。但從涉案化妝品的純英文標簽及包裝上提供的英文網(wǎng)站所展示的信息來看，應認定涉案化妝品為出口化妝品。

后經(jīng)公安機關(guān)偵查證實，涉案化妝品確系專門出口尼日利亞。同時查明，在海關(guān)出口報關(guān)時，當事人未如實填寫商品名稱，而是以門鎖、鑰匙扣、手機殼等貨物名稱報關(guān)，涉嫌違反《中華人民共和國海關(guān)法》（以下簡稱《海關(guān)法》）第二十四條：“進口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人應當向海關(guān)如實申報，交驗進出口許可證件和有關(guān)單證。”根據(jù)《海關(guān)法》第八十六條和第五條第二款中的規(guī)定，A縣市場監(jiān)管局將當事人出口貨物未如實申報的違法線索函告海關(guān)部門。

取得生產(chǎn)許可證并檢驗合格，化妝品方能出口

生產(chǎn)經(jīng)營出口化妝品也需要遵守《條例》中的相關(guān)規(guī)定，取得生產(chǎn)許可證，且化妝品必須檢驗合格，理由如下。

一是《條例》第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動及其監(jiān)督管理，應當遵守本條例?！被瘖y品無論是內(nèi)銷還是出口，在我國境內(nèi)從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動就應遵守該條例。

二是出口的化妝品需要取得化妝品生產(chǎn)許可證。根據(jù)《辦法》第二十三條，出口化妝品的發(fā)貨人或者其代理人應當按照海關(guān)總署相關(guān)規(guī)定報檢。其中首次出口的化妝品應當提供的文件包括出口化妝品生產(chǎn)企業(yè)備案資料、企業(yè)已取得化妝品生產(chǎn)許可證的自我聲明等。

三是出口化妝品需要檢驗合格。2012年，原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局發(fā)布的《關(guān)于貫徹落實〈進出口化妝品檢驗檢疫監(jiān)督管理辦法〉有關(guān)事項的通知》提出，首次出口的化妝品報檢時應當提供衛(wèi)生許可證、生產(chǎn)許可證等材料；加強對首次出口化妝品的檢驗檢疫，合格后方可出口。

雖然執(zhí)法人員基本理清了當事人違法行為的定性問題，但在查辦過程中當事人始終拒不提供產(chǎn)品品類、來源、價格及銷售渠道等關(guān)鍵信息。A縣市場監(jiān)管局遂委托第三方機構(gòu)對涉案物資進行分類理貨、標簽翻譯、質(zhì)量鑒定和價格評估工作，確認涉案化妝品的市場中間銷售價格及出廠價格。

根據(jù)收集到的線索，A縣市場監(jiān)管局將案件移送至公安機關(guān)。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百四十條，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品……銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。本案當事人無證生產(chǎn)不合格出口化妝品的行為最終被認定為生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑并處罰金。

在查辦無證生產(chǎn)偽劣出口化妝品案件的過程中，容易面臨現(xiàn)場物資多、設(shè)備雜，化妝品來源不清，定性困難且當事人拒不配合等復雜情況。為了推進案件查辦，首先，A縣市場監(jiān)管局經(jīng)多方調(diào)查研判，做出了當事人的行為涉嫌無證生產(chǎn)經(jīng)營出口化妝品的基本判斷；其次，通過委托第三方技術(shù)機構(gòu)開展翻譯理貨、檢驗檢測和價格評估，解決了調(diào)查中對涉案產(chǎn)品是否屬于化妝品的認定，以及化妝品的品類、數(shù)量、質(zhì)量及價格等關(guān)鍵信息無法確定的問題；最后，根據(jù)相關(guān)定性判斷和確定的關(guān)鍵信息，A縣市場監(jiān)管局認為當事人的無證生產(chǎn)經(jīng)營不合格出口化妝品行為已涉嫌生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪，遂及時移送公安機關(guān)立案偵查。當事人也因在第一次被詢問時未如實陳述違法行為，而被法院不認定為自首，最終為其抗拒調(diào)查的行為付出了相應的代價。

（作者：福建省羅源縣市場監(jiān)管局 黃功允）

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(責任編輯：劉鶴)